創(chuàng)業(yè)者在和投資人談定意向后，一般會簽訂一個Termsheet，Termsheet相當(dāng)于一個投資意向書，然后等待盡職調(diào)查完成后再簽署正式的投資協(xié)議。

簽訂Termsheet和投資協(xié)議時，會涉及很多復(fù)雜的法律條款，而這些條款一般都是投資人方的律師出具的，主要是為了保護投資人的利益。所以創(chuàng)業(yè)者在簽訂之前，最好能找一個投融資領(lǐng)域內(nèi)比較有經(jīng)驗的律師把把關(guān)，把相關(guān)的風(fēng)險點都提示出來。下面我們就來給大家列舉一些在Termsheet和投資協(xié)議里常見的一些風(fēng)險點:

四個常見風(fēng)險：

首先，先說一下Termsheet中的一些看起來不起眼，但非常重要的一些條款，這些條款一般會規(guī)定，盡職調(diào)查完成后滿足什么條件，就會給創(chuàng)業(yè)公司打錢。但這些條件有的時候過于苛刻，或者沒有把條件明確，就會導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)者陷入被動的境地。我在此列舉4個非常常見的、對創(chuàng)業(yè)者不利的條款：

第一個條款：投資人滿意條款。

Termsheet里經(jīng)常會看到，須盡職調(diào)查后投資人合理滿意再打款，但是沒有明確規(guī)定盡職調(diào)查的時間。因為簽訂Termsheet后創(chuàng)業(yè)者就不能再談其他的VC了，如果不規(guī)定截止期限，調(diào)查起來有可能沒完沒了；萬一經(jīng)歷了漫長的盡職調(diào)查后投資人變卦，來一句“你滿足不了我”，放棄投資了，創(chuàng)業(yè)者就會陷入非常被動的局面。錯過了最佳投資時期，想重新再找其他VC來聊也會很困難。所以針對這個條款，我們建議，給在Termsheet里要對盡職調(diào)查設(shè)立一個期限，要求投資人的盡職調(diào)查最晚也要在2個月內(nèi)完成，如果在期限內(nèi)盡職調(diào)查沒有結(jié)束，則任何一方都有權(quán)解除本協(xié)議。

第二個條款是：決策委員會同意條款。

TS中經(jīng)常會見到，盡職調(diào)查或者投資決議須經(jīng)投資人決策委員會同意的約定，這個條款其實是一個重復(fù)性的條款，因為其實早在簽訂Termsheet的時候，投資人的決策委員會就已經(jīng)通過了；如果加入這個條款，投資人則又有了拖延時間的借口！所以這個條款根本不應(yīng)該出現(xiàn)在先決條件里面，應(yīng)該直接刪掉！

第三個條款是：工商手續(xù)變更條款。

要求創(chuàng)業(yè)者必須先完成工商變更再打款。在我國，工商變更是一個非常不標(biāo)準(zhǔn)的流程，各地各區(qū)的工商變更時間和流程都不一樣，如果一切順利，最快的話也要20天才能完成。而且一旦遇到長一點的節(jié)假日，政府部門不上班，或者是遇到一些特殊情況手續(xù)復(fù)雜，工商變更的手續(xù)不確定什么時候能做完。我們之前接觸過的客戶，最極端的，有一個是剛好趕上春節(jié)，然后合伙人又在國外沒法簽字，再加上稅務(wù)的問題，各種手續(xù)加起來，辦完就三個月過去了。三個月對于一個創(chuàng)業(yè)公司有時候就是生和死的差別。所以我們建議，在Termsheet里要約定：投資人打款與創(chuàng)業(yè)者進行工商變更同步進行。

第四個條款是：員工期權(quán)條款。

以上三個條款如果沒什么問題，順利拿到錢。錢是拿到了，作為交換，創(chuàng)業(yè)者也要拿出點誠意出來，這個時候你一定會關(guān)心要付出什么代價吧~來了，有一項叫“員工期權(quán)”。條款往往會這樣約定：經(jīng)各方同意，在本次增資完成后，乙方所持有的20%-25%公司股權(quán)系為未來實施公司員工持股計劃（也就是“ESOP”）預(yù)留股權(quán)。你以為期權(quán)就是員工對公司的參股嘛，期權(quán)越高員工的積極性越高~你自掏腰包作為自家的激勵機制也是應(yīng)該的？這里會有什么坑呢？我們來展開解釋下，期權(quán)值高了，CEO和創(chuàng)始團隊的股權(quán)比例就低了，說白了是對CEO的能力不太認(rèn)可，才要多留一些期權(quán)來激勵員工。另外，如果先期投資期權(quán)預(yù)留比例過高，則后續(xù)融資時再次預(yù)留期權(quán)的余地越?。焕瓟n后續(xù)投資人和自己一起預(yù)留的幾率更小。所以這里我們建議，期權(quán)池的比例設(shè)置盡量往低了談，能談到10%到15%比較合適。這也只是一個參考值，在實際操作中，最終期權(quán)值的確定和CEO以及公司的實力直接相關(guān)，體現(xiàn)的是你對公司實力的自信程度和實際談判能力。

五個重要條款：

下面針對投資協(xié)議中的一些關(guān)鍵性條款，做一下風(fēng)險點的提示，讓大家在具體簽署投資協(xié)議前心里有個譜，總共整理了五個比較重要的條款.

第一個是公司的治理條款

在這里我主要講兩點：第一個是董事的提名權(quán)和一票否決權(quán)。

首先是董事的提名權(quán)，我們知道公司的股東會是最高權(quán)力機構(gòu)，但是公司的日常經(jīng)營則是由董事會決定的。舉個例子，股東會相當(dāng)于人民代表大會，董事會相當(dāng)于國務(wù)院。所以控制了董事會也就控制了公司的日常管理。通常情況下，投資人會要求企業(yè)家設(shè)立董事會，并且投資人有權(quán)委派人員擔(dān)任公司董事，來保障自己的權(quán)益，也就是在國務(wù)院里安排自己的人。企業(yè)家也是要控制董事會的啊，控制不了董事會，就意味著放棄了公司的日常管理，那怎么行呢？董事會決議是以少數(shù)服從多數(shù)為原則，創(chuàng)始人想要控制董事會，必須要保證創(chuàng)始人董事會席位多于投資人的董事會席位。那么投資人不會這樣認(rèn)輸啊，董事會安排人跟沒安排人有什么區(qū)別呢，所以呢他會向企業(yè)家索要一票否決權(quán)，既然控制不了董事會那么我會對董事會所作出的一些事項具有一票否決權(quán)，也就是說，董事會想要通過什么方案必須經(jīng)過我的同意，我不同意那么這項方案就通過不，是不是變相的控制了公司的董事會啊。在這里呢一票否決權(quán)不僅指董事會的一票否決權(quán)，還有股東會的一票否決權(quán)。但是一票否決權(quán)的使用你也得有個度吧，不能什么事情都的經(jīng)過你同意吧，所以投資人一票否決權(quán)的使用，我們給他鎖定在重大的事項上，這些重大事項會很大程度上會影響投資的利益，比如：重大資產(chǎn)重組，增資擴股，對外投資擔(dān)保等等。

第二個是反稀釋條款

什么是反稀釋條款呢？就是投資人投資完成之后占有公司一部分的股份，為了防止自己的股份被稀釋所做出的約定，這里的股份稀釋有兩層含義，第一是股份占比的稀釋，第二是股權(quán)價格的稀釋。

先說第一種，公司如果以增加注冊資本方式引進新投資者，如果投資人沒有認(rèn)購公司新增資的股權(quán)，那么投資人的股份會被稀釋了，舉一個例子，公司注冊資本金是100萬，我有十萬，我占10%的股權(quán)，如果公司現(xiàn)在注冊資本金增加到200萬，我還想有10%的股權(quán)，我必須得認(rèn)購新增資的股份，否則的話，我之前10%的股權(quán)就被稀釋成了5%了。

第二種，最低價條款，這說的是什么呢？我來解釋一下，如果投資人以2000萬認(rèn)購公司20%的股權(quán)，而你下一輪的投資人又以200萬認(rèn)購20%的股權(quán)，這說明后一輪的估值比前一輪估值低了10倍，你說對前一個投資人是不是很不公平，不僅不公平，我所持的股權(quán)價格因為這次融資也降低了。所以我們事先約定，如果發(fā)生這種情況，我要求創(chuàng)始股東轉(zhuǎn)讓一部分的股權(quán)給我，不轉(zhuǎn)讓股份可以，用現(xiàn)金補償也是可以的。

第三個是估值調(diào)整條款

這個是非常重要的條款，對企業(yè)的估值呢沒有一個標(biāo)準(zhǔn)的計算方法，既然沒有標(biāo)準(zhǔn)的方法，那么怎么確定投多少錢占多少股呢，實踐中多數(shù)的投資人對企業(yè)的估值是拍腦門決定的。投多少錢占多少股，最終都是雙方博弈的結(jié)果。對于投資人來說，錢投的多了，企業(yè)運營一段時間之后發(fā)現(xiàn)并不值那么多錢，我需要調(diào)整我之前對公司的估值。那么企業(yè)家覺得如果我上市了或者被并購了，你投的錢少了或者股占得多了，怎么辦？

那么我們來賭一賭，在一定期限之內(nèi)，如果企業(yè)達(dá)到了我們約定的目標(biāo)，我投資人錢投的少了我要現(xiàn)金補償你，股占的股多了，我轉(zhuǎn)讓給你一部分股權(quán)。如果沒有達(dá)到了我們約定的目標(biāo)，你們要補償我現(xiàn)金或者股權(quán)。這講的是對估值調(diào)整，估值調(diào)整條款又稱為對賭協(xié)議。我們剛才說的呢就是估值條款的第一點，現(xiàn)金補償或股權(quán)補償。這么來看對賭條款對于投資人來說是穩(wěn)賺不賠的，賭贏了企業(yè)家要補償我現(xiàn)金，而股權(quán)的補償很有可能導(dǎo)致公司的控制權(quán)發(fā)生改變。賭輸了雖然會做出一些股權(quán)上的或著金錢上的補償，但是企業(yè)成長的價值要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過輸?shù)舻难a償。這樣的話可以增加對賭的籌碼，如果企業(yè)達(dá)到目標(biāo)了，投資人還需獎勵公司的獎金就可以了。

對賭比較著名的案例是，2003年摩根士丹利與蒙牛的對賭，雙方簽署了類似于國內(nèi)證券市場可轉(zhuǎn)債的“可換股文據(jù)”；2004年6月，蒙牛業(yè)績增長達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，摩根士丹利的“可換股文據(jù)”的期權(quán)價值得以兌現(xiàn)，換股時蒙牛的股票價格達(dá)到6港元以上，給予蒙牛管理層的股份獎勵也都得以兌現(xiàn)，摩根士丹利投資于蒙牛的業(yè)績對賭，讓各方都成為贏家。

接下來講回購請求權(quán)，回購請求權(quán)就是指，如果企業(yè)沒有達(dá)到我們約定的目標(biāo)或條件，在運營一段時間之后又很讓投資人失望，投資人不想和你們一起經(jīng)營了，他呢就可以行使回購請求權(quán)，要求創(chuàng)始股東回購自己的股權(quán)，實現(xiàn)退出。

第四個是出售權(quán)條款

先說一下跟隨出售權(quán)

投資人投資一家公司很大程度上是來自于對于創(chuàng)始人的信任，以及創(chuàng)始人團隊的管理水平。他們呢，第一不希望創(chuàng)始團隊和管理團隊對外轉(zhuǎn)讓股份，第二也不想看到創(chuàng)始人退出，自己還留在公司和新來的陌生的股東共事。這個條款就是說，創(chuàng)始人如果想退出，那得投資人比你先退出，你對外轉(zhuǎn)讓股份我得限制你轉(zhuǎn)讓。如果創(chuàng)始人對第三方轉(zhuǎn)讓股份，投資人可以參與到你們的交易中，讓第三方優(yōu)先購買投資人的股份，你不愿意買我的股份，那么你跟創(chuàng)始人的交易也得終止。投資人可以跟隨創(chuàng)始人出售股份，享有跟隨出售的權(quán)利，這個條款使得創(chuàng)始人股權(quán)更難被出售，也可以保證投資人的退出。

我們再說一下拖售權(quán)，或者強制出售權(quán)

這個就是講如果公司的業(yè)績達(dá)不到雙方約定的標(biāo)準(zhǔn)，而投資人通過自己的渠道找到了第三方想要收購這家公司，投資人可以強制要求創(chuàng)始股東、其他股東、和自己一起出售股權(quán)。有時候該條款也可以看成是一種對賭協(xié)議。

第五個是優(yōu)先清算權(quán)

這個條款是說，如果公司因經(jīng)營不善或者被其他公司并購時，對公司剩余財產(chǎn)進行分配或者是對投資人手中的股份進行處置時，我作為投資人可以優(yōu)先拿到公司剩余的財產(chǎn)，或者優(yōu)先出售我手中的股份。在這里面要注意我國《公司法》的第一百八十七條規(guī)定，這個條款禁止公司在清算的時候股東享有分配順序或分配比例上的優(yōu)先權(quán)，但是，股東之間可以通過約定再分配補償機制予以解決。這樣一來，清算的時候投資人雖然不能優(yōu)先于其他股東分配財產(chǎn)，但可以約定按照法定程序分配完財產(chǎn)之后，創(chuàng)始股東可以向投資人進行一定的現(xiàn)金補償，從而從實質(zhì)上實現(xiàn)投資人的優(yōu)先受償權(quán)。

順便，再說一下優(yōu)先股。什么是優(yōu)先股呢，優(yōu)先股持有人可以優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤，或者優(yōu)先行使股東的一些其他權(quán)利。我們國家的公司法允許有限責(zé)任公司的股東另行約定利潤分配方式、表決權(quán)的行使。也就是說，如果公司盈利了，我們股東之間該怎么分配利潤可以由我們事先約定，持有優(yōu)先股的股東呢，在分配利潤時可以優(yōu)先于其他股東分配利潤，或者是在一些重大事項的表決上享有一定的特權(quán)。  

關(guān)于投融資過程中的一些游戲規(guī)則，重要的條款，今天就暫時講這些，等以后有機會再和大家進行分享。感謝大家！