如果只是一個普通的律師，他考慮的只是如何取證，能不能打贏，能賠多少錢。但作為一個專利律師，我考慮的首先是這個專利會不會被宣告無效（權利穩(wěn)定性怎么樣），然后才會去考慮能不能贏。
專利存在穩(wěn)定性問題，這是由專利的固有缺陷決定的。專利能否授權，主要取決于技術的創(chuàng)新程度，這分為兩個方面，一個方面是技術是新的，前人沒有產生過記載，另一個方面是這個技術是有用的，解決了前人沒有解決的技術問題。這也就是發(fā)明專利的創(chuàng)造性的兩個評價要素，就是專利法22條第3款所說的“突出的實質性特點和顯著的進步”。但技術是否是新的，必須檢索本申請之前已經產生的所有技術。但這個檢索結果，只能是初步檢索，不可窮舉。所以，理論上說，即便是授權的發(fā)明專利，也只是因為目前沒有檢索到現有技術而已，很可能在世界上某個默默無聞的角落里存在著能把專利一棒子打死的現有技術。
更進一步說，其實專利的穩(wěn)定性問題最終也是個經濟效率問題，一切發(fā)明專利都可以被宣告無效，只要給我足夠的錢和時間，我就能招聘足夠的世界各國的人去尋找世界各國的現有技術。我可以提無數次無效宣告，早晚有一次搞定你的專利，就算搞不定，騷擾也累死你。
專利的保護范圍問題，一方面是由專利的固有缺陷決定的，這體現在文字本身的模糊性。專利必須采用文字來表達一個技術的保護范圍，而不是以圖紙或者實物來表達保護范圍。這比較容易理解，如果以技術圖紙作為專利保護范圍，圖紙過于細致，保護范圍太小了。如果以實物作為專利的保護范圍，讓審查員如何審查呢？難道發(fā)明了飛機，要把一架飛機搬到審查員辦公室嗎？所以只能以文字作為確定保護范圍的依據，但文字存在固有的模糊性。用比較模糊的語言，表達一個確切的技術方案，很有難度。所以，無論什么樣的專利，在保護范圍上都有不確切的地方。
另一方面，是由于專利質量的涉及人員的固有知識缺陷決定的。發(fā)明人缺乏專利的知識，所以不知道該把哪些技術信息披露給專利代理人，導致信息的第一次不通暢。專利代理人雖然熟悉專利的套路，但在對技術背景缺乏了解的情況下，也不容易確切地理解專利的技術方案。審查員只會在專利文本和現有技術文本的基礎上考慮問題，主動地了解一些技術的背景知識的可能性不會太高。法官在判斷一個專利侵權案件的時候，是對于技術方案最不理解的一方，基本上完全借助于當事人雙方對技術的解釋說明。
華為與中興相互之間提起了幾十個發(fā)明專利侵權糾紛，涉及到通訊領域國際最領先的標準技術，就算是普通的通信領域技術人員尚且不一定能搞得明白。廣東省內最著名的兩個知識產權律師分別代理華為和中興，在法庭下旁聽的技術人員評價說，庭審現場就是一個聾子跟一個啞巴吵架，讓一個傻子做裁判。因為對于技術的解讀根本就是雞同鴨講，一竅不通。這種案子的結果就是各回各家，各找各媽。
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